政治学概论第六讲：司法机关
司法权
立法、行政权是主动权力，而司法权是消极权力
亚历山大・汉密尔顿《联邦党人文集》 “司法是最软弱的权力，是最容易受伤害的权 力，它没有军队和财政的保护”
正义女神：蒙眼持剑，手执天平
功能：判断与社会冲突控制 将法条文运用于现实的裁判我国把司法体制改革纳 入了社会体制改革中，以司法改革来切实保障社会公平
私力救济到公共救济
- 洛克认为，自然状态下人人平等而自由，但不可避免地发生冲突，这时就需要第三方的 权力来进行裁决 —— 司法机关是征服的前身
- 如果没有司法机关，社会将会陷入私力救济，不断复仇的 “西西里化”，给社会带来 巨大的负担
- 私力救济也可能存在正当性，美国就曾有枪杀仇人而无罪释放的判例
司法权的特点
- 普遍性审判权针对领土内的一切人和处于世界任何地方的本国公民
- 独立性法官独立判断，不受当事人意见的支配，不受公共舆论的控制，也不能成为政治权 力的附庸。法官之间相互独立，互不从属，法官根据自己对于法律条文的意义和对正义准 则的理解来判案。
- 被动性：不告不理
- 多方参与性：当事人、律师、法官
公正、公开、平等是现代国家司法活动最基本的原则，独立司法权被看作是社会正义 的象征，是实现社会正义的最后防线。
法律体系
大陆法系
以法国德国为代表，主要继承罗马法。
罗马法：查士丁尼《敕法汇编》、《学说汇编》、《法学阶梯》、《新敕令》罗马法的突 破：权利概念的提出，公法、私法的区分
拿破仑法典：《宪法》、《民法典》、《民事诉讼法典》、《商业法典》、《刑事诉讼法 典》、《刑法典》
英美法系（海洋法系）
- 普通法：代替了各地习惯法而通行全国的法律。
- 判例法：遵循先例
- 大法官法：衡平法随着经济社会的发展，过去的判例不能再适应现在的社会，国王任命一 批大法官制定法律，以对既有法律进行补充
大陆法系和英美法系的区别
| 大陆法系 | 英美法系 | |
|---|---|---|
| 法律渊源 | 法条为主 | 判例为主 |
| 法律分类 | 有公法、私法之分 | 没有公法、私法之分 |
| 法律形式 | 具有严肃逻辑的法典 | 没有严肃逻辑的罚单 |
| 法院组织体系 | 只有普通法院 | 有普通法院和行政法院 |
| 论证方法 | 演绎 | 归纳 |
| 审判权 | 审判人员统一行使 | 法官与陪审员分工 |
| 审判模式 | 律师主导 | 法官主导 |
- 大陆法一般是成文法、制定法，英美一般是习惯法和判例法
- 大陆法系有公法私法区别，英美法系则没有
- 大陆法系严肃逻辑的法典
司法机关设置
法院
审判是法院对各种案件进行审理并作出判决或裁决的活动，作为审判机关的法院是司法组织 的核心。
- 普通法院
- 行政法院大陆法系特有。在法国，行政法院由高级文官组成，总理担任行政法院院长。
- 专门法院知识产权法院、破产法院等
- 宪法法院和特别中央司法机构宪法法院既是一个司法机构，也是一个政治机构。它不审理 普通的民事、刑事和行政诉讼案件，主要职能是实行违宪审查，保证宪法实施。
法院的审判结构：
- 初审法院
- 上诉法院
- 最高法院
法官
法官独立是司法独立的核心内容，法官的独立判案是保证司法公正的关键。
法官的产生：任命、选举、选举与任命混合、职业募选制。
- 美国最高法院法官：9 人，由总统提名、经参议院确认后任命
- 德国：职业募选制
法官保障：保证薪水、任期等
检察机关
- 避免私人追溯的弊端
- 国家公诉
- 审检分离 / 审检合署
职权：
- 政府法律顾问
- 刑事诉讼侦查、起诉和控诉
- 法律监督（中国：公检法相互配合、相互制约）
- 干预民事和行政诉讼
司法行政机关
- 司法行政
- 检司分离
- 检司合署
陪审团
为保证司法民主而设计
陪审团制度不一定能作出公正的判决，并且为了达到一致会耗费大量的时间和社会资源，陪 审团制度总的来讲处在衰落过程中。
司法要不要讲民主？民主真的适用于司法吗？
成功的民主一定是受限制的民主，民主往往有限定词："libero democracy", "representative democracy", "constitutional democracy" “不要高估了普通人的善良， 也不要低估了上层的无耻” 民意始终在变，如果不能超越单纯的民意，最终一定一事无成
违宪审查
为什么要进行违宪审查
两次世界大战导致生灵涂炭，但军国主义、法西斯主义的始作俑者却都是通过议会合法上 台，民众的集体行动存在不理性，因此必须要对代议制民主进行限制。
违宪审查：由特定的国家机关依照法定程序，对国家的立法或有关国家机构、社会组织、 团体的行为是否合宪所进行的具有法律效力的审查和裁决。
我国正在不断地推进违宪性审查的进程，但是目前还从未有过违宪审查的判例。
典型：联邦德国宪法法院
对历史的反思，对民主本身的限制，防止民主转为民粹。
- 政治机关与司法机关合一
- 16 名法官，来自联邦议院、联邦参议院
- 设立基本权利庭
- 设立国家法庭
- 联邦宪法法院是唯一适用联邦基本法的法院，即只有它有权对联邦或州的法律是否违反基 本法进行审查。